1.公司控制权问题的提出

    首先进行公司所有权和控制权研究的是伯利和米恩斯。他们在1932出版的《现代公司和私有产权》一书中就对公司所有权和控制权进行了比较深入的研究，并提出了公司所有权和经营权分离理论。他们认为在公司系统中，“有一种向心力是财富不断发生积累和膨胀，并使控制权集中在极少数人手中”。①在他们所描述的“所有和控制相分离” 的状态中，股东获得了资产的高度流通性，可以随时让渡产权。“股东的个人利益绝对服从于有控制权的经理团体，即便企业资本由成千上万的投资个体积聚而来”②。

    随着20世纪80年代以来公司治理理论的提出及对其进行的系统性研究，有关控制权理论研究更加深入。目前，在法律界和经济界，公司控制权已被广泛运用，就其概念本身来讲，其内涵仍是多层次且处于变动中的，国内法律界有学者认为应从控制权与控制、控制权与控股权两个角度去理解认识公司控制权概念。通常“公司控制”是指对一个公司的经营管理或方针政策具有决定性的影响力，这种影响力可以决定一个公司的董事会的任选，决定公司的财务和经营管理活动，甚至使该公司成为某种特定目的的工具。因此，控制权是建立在公司控制基础上的一种集中权力，是权力的集合，从法律方面讲，控制权并不是一种或一项法律明确规定的具体权利。

    对于公司控制权，总体看有广义和狭义两大分类。广义的控制权是指凡能给公司的资源配置、生产发展、决策过程以及企业的生命周期带来实质影响的力量。包括基于政府、政府主管部门或其他相关部门以“公权”为特征的国家行政管理权、司法权及立法权的行使而对企业予以管理、监督、引导或干预的权力，即公司控制权应当视为凡是对在生命周期内企业的生产经营发展产生实质上影响的权力，包括政府对企业的生产要素和生产过程的控制力。也包括平等民事主体基于“私权”行使的对企业的资源配置、决策及管理的权力。伯利和米恩斯（1932）指出，与所有权分离的控制权并不是一个众所周知的概念，这是公司制度的特殊产物，就象主权概念一样，非常模糊。从实用主义角度出发，他们对其界定为，控制权就是指无论是通过行使法定权利还是施加压力，实际上有权选举董事会成员或其多数成员。有时，控制权并不通过影响董事会成员选择体现，而是实际上支配公司经营者。朱弈锟（20xx）认为公司控制权非常模糊，难以界定，更难度量，公司控制权是指股东或利益相关者对公司施以不同程度的影响力。杨瑞龙、周业安（20xx）则认为：控制权的存在意味着一方行为对另一方损益的影响。控制权通常包括监督权、投票权等，它可以是明确指定的，也可以是暗含的，但它一定与企业决策有关。公司控制权本质上属于所有权的范畴，它与剩余索取权相对应的，所以有人称为“剩余控制权”，多指在企业合约中未予以明确的状态出现时的相机处理权（决策权）；他们还指出：我们以比较现实的态度把剩余控制权定义为“企业的重要决策权”，它是“当一个信号被显示时决定选择什么行为的权威（张维迎，1995），这些行为能给企业带来较直接的损益，同时决策人要承受一定的风险。”有人主张控制权就是公司的经营决策权（经理权）；张秋生（20xx）提出，公司控制权是指通过占有公司较大比例的股份依法享有对公司决策经营、日常管理以及拟定财务政策等的权利，即对公司的发展与利益的决定权。吕政君（20xx）指出，在伯利和米恩斯看来，公司的控制权主要是指选举和更换董事的权力。王彬、杨晓云（20xx）主张公司控制权一般指影响公司董事会组成及其政策制订的能力。也有人主张，实质上公司控制权是指对公司的所有可供支配和利用资源的控制和管理的权力。

    由于公司控制权概念具有多元和多维度特征，因此试图从规范角度给出公司控制权一个清晰而又无懈可击的定义非常困难。虽然如此，笔者还试图从以下几个方面对公司控制权进行界定，首先，公司控制权是一种私权领域内的权力，不应当将其扩展到公权领域，因为公权领域对公司进行的控制是行政权力，司法权力。它们从公共秩序角度对公司施加影响力，这些外部影响力是公司经营的环境因素，而不是内生于公司的影响力。其次，公司控制权是权力主体对作为客体的公司所施加的边际影响力，在边际影响力尚未达到边际临界点状态前，公司控制权的内容包括众多的权能及实现这些权能的途径，比如经营管理权、决策权等，一旦达到临界点时，公司控制权则体现为对公司生命机体予以致命的影响力。再者，公司控制权是赋予权利主体的自由裁量权，自由裁量权的行使不是随意的，必须基于一定的约束条件，而这种针对公司本身的自由裁量权的行使是基于特定情形出现时才被采用，从而带来不同于行使自由裁量权前的结果之实际状态，在这个角度来看，公司控制权的实质就是权利主体以行为性选择权利为本质的产权所追求的体现为自由的最高境界。公司控制权作为“公司王国”的上层建筑内容，它仍然来源于公司的经济基础，因此对与公司控制权相邻的体现为经济关系内容的“相邻权”之间的关系进行研究就非常必要。

    2.公司控制权来源于并超越公司财产权和公司所有权

    公司财产权以公司财产为基础和源泉。公司财产是公司法人成立的前提条件，是其存续的物质基础。公司财产是一系列生产要素的集合，这一系列生产要素是依靠契约联结而组合在一起的。现代公司财产不仅仅指货币、机器、厂房、设备、土地等资源性生产要素，还包括了具有价值因素的诸如人力资本、专利、商标以及商誉等无形的生产要素，也就是说公司财产不仅仅包括有体物，而且包括无体物。

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